Один из основных вопросов, который стоит перед предпринимателем при планировании сделок по приобретению новых активов, по покупке предприятий, по прямому инвестированию в виде покупки долей хозяйственных обществ – как не быть обманутым, как не потерять на сделке, купив «кота в мешке»?
Здесь может помочь оказываемая Агентством юридической безопасности Dr.Pravo услуга по проведению процедур «due diligence». (дью дилидженс, англ. Due diligence — обеспечение должной добросовестности).
Данная услуга, как впрочем и большинство иных видов консалтинговых услуг, возникла в развитых экономических системах Запада, первоначально как сопутствующая операция в банковских и брокерских операциях, а затем как необходимая процедура при разнообразных сделках и операциях, которые требуют предварительного сбора объективной информации.
Мероприятия дью дилидженс являются обязательным предварительным этапом при:
слияниях и поглощениях,
покупке акций и долей предприятий,
приобретении недвижимого имущества,
учреждении новых партнерств,
предоставлении заемных средств,
целевом (в том числе и безвозмездном или спонсорском) финансировании,
других финансовых и коммерческих операциях, в большинстве своем обусловленных необходимостью предоставления покупателю (инвестору, кредитору спонсору и пр.) достоверной информации о предмете сделки, о финансируемом предприятии или проекте.
По своей сути due diligence (дью дилидженс) это независимый сбор объективной информации и экспертная оценка сведений о продаваемом активе в том числе:
о его реальной стоимости и реальной прибыльности (оценка бизнеса и оценка недвижимости);
о состоянии бухгалтерского учета и о выполнении налоговых обязательств (аудит);
о содержании правоустанавливающих, уставных, договорных и иных документов, определении юридических гарантий безопасности сделок, установлении юридических процедур для конкретной операции;
о наличии или отсутствие аспектов, критичных для обеспечения безопасности сделки, в том числе выяснение деловой репутации лиц, участвующих в сделке, прогноз неблагоприятных последствий сделки, выявление обстоятельств, которые могут быть признаны критическими для прогноза реализуемости проекта (аудит безопасности);
Сам смысл процедуры due diligence (дью дилидженс) предполагает, что информация, наряду со сведениями, предоставляемыми участниками сделки, должна быть получена из независимых и весьма разнообразных источников. При этом, зачастую оказывается, что продавец (инвестируемая фирма, получатель финансовых ресурсов и пр.) не заинтересован предоставлять всю запрашиваемую информацию и документацию, понимая, что некоторые фактические данные могут очень сильно отразиться на цене сделки в сторону ее понижения. Поэтому в большинстве случаев информацию и данные по процедуре дью дилидженс приходится добывать самостоятельно, либо проверять достоверность предоставленных продавцом данных в многочисленных независимых источниках.
Оценочная, юридическая, налоговая, бухгалтерская, учетная и антикриминальная направленность услуги дью дилидженс предполагает участие в данной деятельности множества разнообразных специалистов: юристов, аудиторов, оценщиков, бухгалтеров, экспертов по безопасности, аналитиков и пр. Таким образом, обоснованно, что выполнение такой специфической и узкоспециализированной процедуры в большинстве случаев передается предпринимателями на аутсорсинг.
Как уже отмечалось, качество и количество сведений о продаваемом активе во многом зависит от добропорядочности продавца и от его готовности предоставлять полную и достоверную информацию. А вот возможность и умение проверить предоставленную информацию зависит от квалификации проверяющих.
Однако, как бы ни была высока квалификация оценщиков, аудиторов и юристов, привлеченных к данной процедуре, необходимо понимать, что такие обременения бизнеса, как финансовые обязательства, не учтенные в бухгалтерском учете, при сознательном сокрытии данной информации продавцом предприятия, обнаружить при формальной проверке невозможно. Например, привлеченные в бизнес заемные средства, не учтенные бухгалтерией предприятия, вексельные обязательства, участие в сделках, срок исполнения по которым еще не наступил и пр. Как правило, о таких обстоятельствах узнают по прошествии определенного времени после покупки активов. Снижение такого рода рисков требует дополнительных мер юридической и экономической безопасности.
Значительную сложность также представляют формально правильно оформленные активы, который в дальнейшем, уже после проведенных следок являются предметом спора по предыдущим следкам. Практика показывает, что метод дью дилидженс помимо традиционных проверочных мероприятий, должен также включать в себя элементы бизнес – разведки и оперативного сбора информации. Ограничиваясь проверкой правоустанавливающих документов в регистрирующих органах, зачастую покупатель (инвестор) рискует быть вовлеченным в судебные процессы по оспариванию всей цепочки предыдущих переуступок, меняющих собственников объекта, в том числе сопровождающихся арестами и изъятием имущества.
Стоит помнить, что заранее не согласованная процедура due diligence (дью дилидженс) может быть негативно воспринята продавцом и в результате может привести к срыву сделки. Покупатель (инвестор) должен иметь возможность проверить все оговоренные продавцом характеристики бизнеса или объекта. Однако сам факт планируемой проверочной процедуры необходимо согласовать с продавцом в предварительном соглашении, в том числе утвердить перечень информации и документов, которые обязан предоставить продавец, а также оговорить право покупателя (инвестора) на предварительную проверку данных сведений. Это предаст работе экспертов по due diligence (дью дилидженс) легальный статус, упредит возможные подозрения в сборе конфиденциальной информации, ограничит риск незапланированных расходов и, в конечном итоге, позволит снизить риски по исполнению сделки или реализации проекта.
Специалисты Агентства юридической безопасности Dr.Pravo занимаются вопросами снижения рисков проведения коммерческих и инвестиционных проектов с конца 90-х годов и будут рады поделиться с заинтересованными клиентами своим опытом и помочь вам в обеспечении безопасности при реализации любых планов, проектов и сделок.
